金融机构如何贯彻执行建设项目资本金穿透审查新规？
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如何贯彻执行建设项目资本金穿透审查新规？
黄华珍 北京德恒律师事务所合伙人
吴昕栋 北京德恒律师事务所助理律师
孙 泉 北京德恒律师事务所助理律师
前言：财金〔2018〕23号文有关资本金穿透规定要旨
一、何为债务性资金
二、项目公司债务性资金的界线
三、如何理解资本金不得为“明股实债”型资金？
四、如何理解向上“穿透”？
五、如何操作资本金“审查”
结语
前言：财金〔2018〕23号文有关资本金穿透规定要旨
2018年3月28日，财政部下发了《关于规范金融企业对地方政府和国有企业投融资行为有关问题的通知》（财金〔2018〕23号，下称财金〔2018〕23号文），要求各国有金融企业“不得提供债务性资金作为地方建设项目、政府投资基金或政府和社会资本合作（PPP）项目资本金”、“国有金融企业向参与地方建设的国有企业（含地方政府融资平台公司）或PPP项目提供融资，应按照‘穿透原则’加强资本金审查，确保融资主体的资本金来源合法合规，融资项目满足规定的资本金比例要求。若发现存在以‘名股实债’、股东借款、借贷资金等债务性资金和以公益性资产、储备土地等方式违规出资或出资不实的问题，国有金融企业不得向其提供融资。
财政部在官网发布的财金〔2018〕23号文官方解读文件中指出：要求资本金审查应坚持“穿透原则”，既要关注项目资本金本身是否符合规定，若发现存在“明股实债”等违规操作的，不得向其提供融资，还需向上“穿透”审查，重点关注以债务性资金违规出资等问题。我们认为此规定禁止了以下四种情况：
1．资本金不得为股东借款、借贷资金等项目公司的债务性资金。
2．资本金不得为股东的“明股实债”型资本金融资资金。
3．资本金不得为股东的借贷资金等债务性资金。
4．资本金不得为公益性资产、储备土地等违规出资。
前述第1项和第4项属于旧规，项目公司债务性资金不得充抵资本金的规定由来已久，始于《国务院关于固定资产投资项目试行资本金制度的通知》（国发〔1996〕35号，以下简称“国发〔1996〕35号文”）之规定[1]，《关于规范政府和社会资本合作（PPP）综合信息平台项目库管理的通知》（财办金〔2017〕92号，以下简称“财办金〔2017〕92号”）将债务性资金充当资本金[2]作为PPP项目清理出库的标准。
而不得将公益资产注入融资平台的规定，首次在《国务院关于加强地方政府融资平台公司管理有关问题的通知》（国发〔2010〕19号）文件中提出[3]，而后《关于贯彻国务院关于加强地方政府融资平台公司管理有关问题的通知相关事项的通知》（财预〔2010〕412号）首次明确了公益性资产的范围[4]，《关于制止地方政府违法违规融资行为的通知》（财预[2012]463号）、《关于进一步规范地方政府举债融资行为的通知》（财预〔2017〕50号）等文件重申了“地方政府不得将公益性资产、储备土地注入融资平台公司”的规定。
真正属于新规的是第2项和第3项。此前财办金〔2017〕92号文发布后，对于债务性资金，社会上有很多遐想，人们普遍认为债务性资金是指项目公司的债务性资金，而非社会资本方的债务性资金。从国发〔1996〕35号文的文意来看，其禁止的是也仅仅是项目公司的债务性资金，而非社会资本方或政府出资方的债务性资金。而财金〔2018〕23号文却提出要求向上穿透审查债务性资金的问题，实际上否定了社会资本方或政府出资方以其债务性资金充当项目资金的行为，我们认为一定程度上突破了国发〔1996〕35号文的规定。
由此，如何理解和适用第2项和第3项至关重要，在其它相关规范性文件出台以前，从法律适用的角度上看，财金〔2018〕23号文需严格遵守；若不遵守，根据该文第十五条、第十六条之规定，国有金融机构可能承担被下调评价等级的后果，非国有金融机构参照执行。
一、何为债务性资金
“债务性资金”法律并无明确定义，但根据国发〔1996〕35号对项目资本金的定义中：“投资项目资本金，是指在投资项目总投资中，由投资者认缴的出资额，对投资项目来说是非债务性资金，项目法人不承担这部分资金的任何利息和债务；投资者可按其出资的比例依法享有所有者权益，也可转让其出资，但不得以任何方式抽回”之规定，债务性资金是相对于项目资本金而言的一个概念，即投资者出资，无论项目盈亏，项目法人均应在约定的时间内偿还本息，计入项目法人的债务，投资者不享有所有者权益的资金。项目资本金具有以下特征：1.资本金是项目总投资中由投资者认缴的出资额；2.对投资项目来说，资金本是非债务性资金，项目法人不承担任何利息和债务；3.投资者可以转让出资，但不得以任何方式抽回。
债务性资金应属于项目法人的负债，国际会计准则委员会对负债的定义为：负债是指企业过去的交易或事项形成的、预期会导致经济利益流出企业的现时义务。《企业会计准则》对负债的定义为：负债是企业所承担的能以货币计量、需以资产或劳务偿还的债务。据此定义，负债具有以下特征：
1．负债是企业承担的现时义务；
2．负债的清偿预期会导致经济利益流出企业；
3．负债是由过去的交易或事项形成的。
根据《企业会计准则》，银行贷款、股东借款、信托贷款均应计入企业资产负债表负债的相应科目，而不是所有者权益相关权益科目，负债类资金不能作为会计主体（项目公司）的注册资本、资金公积等权益类资本。根据国发〔1996〕35号文“在投资项目的总投资中，除项目法人（依托现有企业的扩建及技术改造项目，现有企业法人即为项目法人）从银行或资金市场筹措的债务性资金外，还必须拥有一定比例的资本金”之规定，计入项目公司负债科目的项目公司的筹措资金不得作为资本金。实践中，我们认为一些项目公司将从市场上筹措的资金违反会计准则计入所有者权益的变通做法亦有违规之嫌。
二、项目公司债务性资金的界线
1.资本金不得为项目公司的借贷资金
项目公司的借贷资金是指项目公司从银行或资金市场筹措的需要还本付息的债务性资金，包括银行贷款、信托贷款、非金融企业债务融资工具等等。根据金融监管规定，固定资产贷款以资本金到位为前提，因此项目公司借贷资金不能成为项目资本金。
2.资本金不得为项目公司的股东借款
此前根据中国银监会发布的《中国银监会关于信托公司开展项目融资业务涉及项目资本金有关问题的通知》（银监发[2009]84号）“对股东借款（股东承诺在项目公司偿还银行或信托公司贷款前放弃对该股东借款受偿权的情形除外）、银行贷款等债务性资金和除商业银行私人银行业务外的银行个人理财资金，不得充作项目资本金”之规定，在信托贷款中，允许作劣后承诺的股东借款充抵资本金。
不少金融监管机构亦参此规定，在其它债务融资工具中允许股东借款作为资本金，前提是股东作出劣后承诺。但最新的监管口径表明，股东借款作资本金已全面叫停。
3.项目公司永续债可否作为资本金？
永续债（perpetual bond）就是没有明确到期日或期限非常长的债券。“债券之名，权益之实”是永续债产品的灵魂，债券发行方只需支付利息，没有还本义务（实际操作中会附加赎回及利率调整条款）。国际经验表明，永续债的最大特点是，由于其偿还顺序与公司股票一致，均低于一般债券，因此会计处理上往往被视为股本，从而既提高股本水平又不摊薄股东权益。在国内，永续债一般是指发改委审批的一种可续期公司债券（永续债券）和在银行间市场交易商协会注册的长期限含权中期票据（永续债）。项目公司永续债是一种类永续债的融资方式，属于私募类永续债的范畴，是一种非标准化债务融资方式，与永续债的最大区别在于永续债是一种标准化的融资工具，而类永续债是一种非标准化债务融资工具。
根据2014年3月17日财政部制订的《金融负债与权益工具的区分及相关会计处理规定》(财会〔2014〕13号，以下简称“财会〔2014〕13号文”），企业应当根据所发行金融工具的合同条款及其所反映的经济实质而非仅以法律形式，结合金融资产、金融负债和权益工具的定义，在初始确认时将该金融工具或其组成部分分类为金融资产、金融负债或权益工具，据此符合权益工具的永续债，可以确认为权益工具，作为建设项目资本金融资工具。根据财会〔2014〕13号文关于权益工具定义及区分的规定，全部满足下述标准的金融工具方可认定为权益工具：
（1）合同中须约定发行人拥有续期选择权。
（2）合同中须约定发行人可以无条件、无限次推延付息；如有强制付息事件条款，则该事件应可由发行人控制是否发生（权益工具应不包括交付现金或其他金融资产给其他单位的合同义务或发行人可无条件地避免以交付现金或其他金融资产来履行合同义务）。
（3）没有担保条款（不存在潜在不利条件产生的权利义务才可划分为权益工具）。
（4）合同中没有或有结算条款；如果合同存在或有结算条款，须满足下述条件任一：1）要求以现金、其他金融资产或以其他导致该工具成为金融负债的方式进行结算的或有结算条款几乎不具有可能性，即相关情形极端罕见、显著异常或几乎不可能发生。2）只有在发行方清算时，才需以现金、其他金融资产或以其他导致该工具成为金融负债的方式进行结算。
（5）合同中约定仅发行人拥有赎回选择权，持有人没有回售权（仅发行人拥有赎回选择权不构成发行人的合同义务，持有人没有回售权可保证永续债的永续性）。
因此，我们认为，只有全部符合上述认定标准的项目公司永续债，才可以确认为权益工具，可以作为项目资本金工具。然而，根据永续债之机理，永续债工具多使用于评级较高、财务状况良好的龙头企业，而使用于是财务状况较为薄弱的项目公司时，投资人可能存在无法收回投资之风险。
4.项目公司可转换债可否作为资本金？
可转换债，又称可转换债券(Convertible Bond)，是债券的一种，可以转换为债券发行公司的股票，通常具有较低的票面利率。本质上讲，可转换债券是在发行公司债券的基础上，附加了一份期权，允许购买人在规定的时间范围内将其购买的债券转换成指定公司的股票。根据《上市公司证券发行管理办法》（证监会令（2006）30号）规定，可转换公司债券是指“发行公司依法发行、在一定期间内依据约定的条件可以转换成股份的公司债券，《公司法》、《公司债券发行与交易管理办法》（证监会令第113号）等法律法规对可转换公司债券的发行均有相关的准入条件。本文所称项目公司可转换债，并非上文所述的“可转换债券”，而是一种类“可转换债券”的融资方式，投资人（金融机构、基金等）与被投资方（项目公司或/及其股东）签署可转债协议，约定投资人有权在一定条件下，将对被投资方的债权转换成公司股权。
可转换债的投资方式多用于天使投资人或VC投资初创期的创业企业，建设项目的项目公司也可以采取这种方式进行融资，但我们认为，该融资方式不符合财会〔2014〕13号文关于权益工具定义及区分的规定，项目公司无续期选择权（仅投资人拥有选择权）、存在结算条款（投资人有权选择债权不转换为股权）不能确认为权益工具，亦不符合国发〔1996〕35号文关于项目资本金的界定，因此，不能作为建设项目的资本金融资工具。
此外，根据国发〔1996〕35号文第五条“对某些投资回报率稳定、收益可靠的基础设施、基础产业投资项目，以及经济效益好的竞争性投资项目，经国务院批准，可以试行通过发行可转换债券或组建股份制公司发行股票方式筹措资本金”之规定，对某些特定项目，经国务院特批，可转换债券或可转换债融资方式可以作为项目资本金的融资工具。
三、如何理解资本金不得为“明股实债”型资金？
1.明股实债的定义
“明股实债”并非一个法律概念，目前明确对“明股实债”进行定义的监管部门主要是中国银监会和中国证券投资基金业协会等监管机构。
2017年初中国银监会（现中国银行保险监督管理委员会）更新的《G06理财业务月度统计表》报表中将“明股实债”定义为：“投资方在将资金以股权投资方式进行投资之前，与资金需求方签署一个股权回购协议，双方约定在规定期间内，由资金的使用方承诺按照一定的溢价比例，全额将权益投资者持有的股权全部回购的结构性股权融资安排”。
中国证券投资基金业协会在2017年2月14日发布的《证券期货经营机构私募资产管理计划备案管理规范第4号-私募资产管理计划投资房地产开发企业、项目》中，对“明股实债”进行了明确的定义：“明股实债，是指投资回报不与被投资企业的经营业绩挂钩，不是根据企业的投资收益或亏损进行分配，而是向投资者提供保本保收益承诺，根据约定定期向投资者支付固定收益，并在满足特定条件后由被投资企业赎回股权或者偿还本息的投资方式，常见形式包括回购、第三方收购、对赌、定期分红等”。
综合2018年1月5日中国保监会（现中国银行保险监督管理委员会）下发的《中国保监会关于保险资金设立股权投资计划有关事项的通知》（保监资金〔2017〕282号）第三条 “股权投资计划取得的投资收益，应当与被投资未上市企业的经营业绩或私募股权投资基金的投资收益挂钩，不得采取以下方式承诺保障本金和投资收益：（一）设置明确的预期回报，且每年定期向投资人支付固定投资回报；（二）约定到期、强制性由被投资企业或关联第三方赎回投资本金；（三）中国保监会认定的其他情形”之规定，保险系统内“明股实债”是指：与被投资企业的经营业绩不相挂钩，要求被投资企业通过支付固定投资回报或约定到期、强制赎回投资本金等方式承诺保障本金和投资收益的投资方式。
从字面上看，中国证券投资基金业协会对“明股实债”的定义，比中国银监会的定义更全面，将回购、对赌、定期分红等形式的投资安排或方式均纳入，基本囊括了市面上常见的“明股实债”类型。保监会的定义与银监会定义内涵相差无几，但银监会定义外延更明确。
从定义上看，凡不与被投资企业经营业绩挂钩，要求获取固定收益，到期强制还本的安排都属于“明股实债”之列。简言之，即脱离被投资企业业绩的“保本保息”。
2.“明股实债”型资本金融资的惯常操作
尽管国发〔1996〕35号文规定项目资本金为投资者投入的非债务性资金，但在实践中，尤其在地方建设、PPP等重大项目中，资本金动辄上亿，有的项目高达几十亿，投资方面临较大的资金投入压力，项目资本金融资需求旺盛，各种“明股实债”型的项目资本金模式即应运而生，演化出种种操作模式。常见的“明股实债”型资本金融资模式可以归为以下几类：
（1）结构化资管产品模式
通过设计结构化分级的资管产品，如信托计划、证券公司资产管理计划、私募基金、保险资管产品，直接或嵌套对项目公司进行股权投资，在资管产品层面，以追加增强资金、出具收益差额补偿函、受让或回购等形式，由劣后级或第三方对优先级投资方的本息收益进行担保，确保优先级足额收到投资本息以实现退出。
（2）回购/受让模式
通过在事先签订的项目公司股权投资协议或单独签署的项目公司股权回购或受让协议中约定由项目公司其他股东或实际控制人等资金需求方按照一定溢价率无条件回购或受让投资方股权，保证投资方率先收回本金和投资收益。该模式实践中有两种方式可以操作，一种是远期回购、远期支付投资本息的方式，一种是即期回购，远期支付投资本息的方式。
（3）定期/强制分红模式
投资方直接或通过嵌套方式对项目公司进行股权投资，但同时与其他股东达成协议，约定不论目标企业经营好坏，投资方优先或固定从项目公司获得一定金额分红，投资方累计获得的分红为其投资本金与按一定溢价率计算的收益之和，投资方通常不参与项目公司经营管理。
（4）差额补足模式
通过由项目公司或其他股东、实际控制人或第三方为投资方（或资管产品）的股权投资提供收益差额补足或流动性支持，以弥补投资方在投资期内从目标公司获得的分红未达到预期收益部分的本息损失，而后投资方以零对价向差额补足方转让相应股权。
（5）部分对赌模式
投资方直接或通过嵌套方式对项目公司进行股权投资，但同时签订对赌协议，约定以项目公司业绩作为对赌对象，若未完成约定业绩目标，投资方有权要求目标公司及控股股东、实际控制人回购股权或给予现金补偿，通常补偿金额不高于投资方对项目公司的股权投资金额及按照一定标准计算的溢价之和。对赌之形式多样，包括股权、现金、管理权等补偿多种形式，只有达到不与业绩挂钩的保本保息效果的才属于“明股实债”。详见拙作《明股实债禁令之后，PPP真股投资如何防范风险——以业绩对赌为中心》。
（6）部分远期实缴模式
投资方与政府出资方、其他社会资本方设立产业基金，以股权方式投资于项目公司，在产业基金出资上，投资方先行实缴出资，在项目收益不足时触发其他社会资本方远期实缴出资，作为基金可分配现金的一部分向投资方分配，直至投资方足额获得应分配的投资收益和投资本金。远期实缴模式条款不一而论，我们认为只有达到保本保息之效果的才涉嫌“明股实债”。
（7）其他
除了上述几种典型的“明股实债”型资本金融资模式外，还有实现保本保息的资管产品嵌套对赌、定期分红嵌套对赌、回购嵌套结构化安排、项目公司强制分红减资等其他模式，在此不一一列举。
3.有关“明股实债”的最新监管规定
此前有关“明股实债”之禁令仅限于以PPP模式开展的基建项目、保险投资等个别领域，而财金〔2018〕23号文将禁令在基建融资领域普遍化、统一化了，即涉及建设项目资本金融资的不得以“明股实债”形式操作，只能是真金白银作资本金投资。可见，监管层面已经意识到实践中不少项目资本金存在空心化、穿透看都是借贷资金充当资本金、“小马拉大车”等问题的严重性，并已经下定了治理的决心。
4.下一步出路
从禁止地方、央企回购、兜底的明股实债到全面禁止基建融资领域的明股实债，监管机构一步步挤压“明股实债”的生存空间。我们认为未来基建领域资本金需转向真股权投资，然而国内金融机构多不具备风险投资能力，过渡期我们认为可以探索“有风险保障措施的股权投资”模式。
四、如何理解向上“穿透”？
如果说“明股实债”禁令扩大化是预料之中的情况，资本金向上“穿透”则确实有些意料之外。虽然随着资管新规的曝光，“穿透”已不是个陌生概念。然而，究竟如何“穿透”、“穿透”到什么程度则是一个新课题。
如前所述，我们理解债务性资金应为计入会计科目负债的资金。那么以下实践中常见的融资模式是否属于禁止之列？
1.社会资本方通过资管计划筹集的资金是否禁止？
上图是一种比较常见的银行参与基建项目资本金融资的模式，银行理财资金通过嵌套信托计划或券商定向资管计划投资产业基金的优先级份额，作为财务投资人或者与施工企业、运营企业组成联合体，以股权方式投资到基建项目。
在本融资结构中，社会资本方通过资管计划引入的投资方的资金，企业通常在会计上不计入项目公司负债科目，从形式上看并不属于“债务性资金”。然而，本融资结构可能违反“明股实债”禁令，在项目前端资管产品、中端产业基金、后端项目公司层面均可以设置“明股实债”的安排，以保证投资方本息安全退出。因此，我们认为，社会资本通过资管计划筹集的资金是否被禁应做具体分析，被禁的仅是存在“明股实债”、“将投资基金异化为债务融资平台”的资管计划融资模式，而采取真股权投资的资管计划模式不在禁止之列。当然此前市场上真股权投资之资管计划模式极为罕见，多为名股实债型融资。
2.社会资本方通过银行贷款、信托贷款、ABS等融资渠道筹集的资金是否禁止？
（1）贷款
根据《贷款通则》（人民银行令1996年第2号）第二条规定“本通则所称贷款人．系指在中国境内依法设立的经营贷款业务的中资金融机构”、第二十条规定借款人“不得用贷款从事股本权益性投资，国家另有规定的除外”。据此，社会资本方一般不得将商业银行贷款、信托贷款用于项目公司资本金投资。
（2）保险债权计划
保险债权计划是指保险资产管理公司等专业管理机构作为受托人，根据《管理办法》和本规定，面向保险公司等委托人发行受益凭证，募集资金以债权方式投资基础设施项目，按照约定支付预期收益并兑付本金的金融产品。根据《基础设施债权投资计划管理暂行规定》（保监发〔2012〕92号）第十条“项目方资本金不低于项目总预算的30%或者符合国家有关资本金比例的规定”之规定，保险债权计划资金的使用有严格限制，投资于具体的项目，而且以项目资本金到位为前提。因此，通过保险债权计划融资而来的资金属于融资主体的债务性资金，属于财金〔2018〕23号文要求向上穿透审查“借贷资金”之列，不能作为项目资本金的来源。
（3）超短期融资券、短期融资券、中期票据
超短期融资券、短期融资券、中期票据均系在银行间债券市场发行的非金融企业债券，本质属于企业发行的债券，需要到期还本付息。根据《银行间债券市场非金融企业超短期融资券业务规程（试行）》（中国银行间市场交易商协会公告[2010]22号)第四条“企业发行超短期融资券所募集的资金应用于符合国家法律法规及政策要求的流动资金需要，不得用于长期投资”、《银行间债券市场非金融企业短期融资券业务指引》（中国银行间市场交易商协会公告〔2008〕第2号）第五条“企业发行短期融资券所募集的资金应用于企业生产经营活动，并在发行文件中明确披露具体资金用途。企业在短期融资券存续期内变更募集资金用途应提前披露”、《银行间债券市场非金融企业中期票据业务指引》（中国银行间市场交易商协会公告（〔2008〕第2号）第五条“企业发行中期票据所募集的资金应用于企业生产经营活动，并在发行文件中明确披露具体资金用途。企业在中期票据存续期内变更募集资金用途应提前披露”之规定，企业发行超短期融资券、短期融资券、中期票据募集的资金有严格的资金用途限制，用于企业生产经营活动，未规定可以用以长期的权益性投资，因此本质属于债务性资金，不符合财金〔2018〕23号文的要求，不能作为项目资本金的来源。
（4）北金所债权融资计划
债权融资计划是指融资人向具备相应风险识别和承担能力的投资者，以非公开方式挂牌募集资金的债权性固定收益类产品。根据《北京金融资产交易所债权融资计划业务指引》第九条“在北金所挂牌的债权融资计划应当依法合规，资金投向应当符合法律法规和国家有关政策规定”，但未明确具体的资金投向范围。经我们搜集公开披露的债权融资计划募集说明书，北金所债权融资计划的资金主要用于项目的建设、归还借款和补充运营资金，根据监管口径不得使用于资本金，企业在北金所债权融资计划一般均具有明确的还本付息期限，本质上属于企业的负债，不能作为项目资本金的来源。
（5）ABS融资
资产证券化业务，是指以基础资产所产生的现金流为偿付支持，通过结构化等方式进行信用增级，在此基础上发行资产支持证券的业务活动。对于发行人的社会资本方来说，资产证券化的实质是资产转让，通过资产证券化筹集的资金，属于社会资本方的收入。根据《企业会计准则第 14 号——收入》，收入是指“企业在日常活动中形成的、会导致所有者权益增加的、与所有者投入资本无关的经济利益的总流入”，收入不同于负债。监管机构对于ABS融资资金之用途，除房地产行业外无过多限制。然而，一些ABS的融资结构无法实现出表，从会计上看也符合债务性资金之定义，严格来说依据23号文也不得用于资本金，实现出表的则除外。当然，是否应当对ABS作出例外规定，建议监管机构综合考量。
综上，根据监管规定，银行贷款、信托贷款、债融计划、公司债等多数融资工具均有严格用途限制，不能用于权益性投资，因此不能用于建设项目资本金。而无法实现出表的ABS融资收入、保理收入等也具有债务性资金的特征。当然，实操层面，前者之审核需结合企业若干会计报表综合认定。
3. 社会资本方的股东或其股东筹集的资金是否禁止？
如前文所述，根据财金〔2018〕23号文第二条穿透原则及 “明股实债”、股东借款、借贷资金等债务性资金均在禁止之列精神，项目资本金似乎应追溯至最初资金来源，根据资金性质来界定该出资是否合规。
由此，社会资本方股东以股东借款方式投资社会资本方，然后由社会资本方以该笔资金以股权方式投资于项目公司资本金，或社会资本方股东通过债权方式筹集资金间接投资于项目公司资本金，均违反财金〔2018〕23号第二条资本金穿透原则。即，如果股东为资管计划（私募股权基金、信托、券商等机构）则需特别关注是否存在“明股实债”，这种形式在此前实操中较为普遍。
然而，穿透至几层？对于产业公司而言是否需层层向上查看股东之财务报表以确保不存在债务融资资金？这种穿透审查在实践中执行和标准不易把握，并且极大增加了交易成本。是以，是否应穿透至最初资金来源，有待监管层面的进一步明确。
五、如何操作资本金“审查”
财金〔2018〕23号文要求国有金融企业尽职调查、主动审核核实资本金来源是否合规。国有金融机构如何审查项目资金来源是否合规？我们认为，资本金来源合规核查应着重从以下四个方面入手。
1.审查项目资本金比例是否符合国家规定的最低项目资本金要求
自国发〔1996〕35号文肇始，我国开始对各种经营性投资项目试行资本金制度，投资项目必须首先落实资本金才能进行建设，并对各行业投资项目资本金比例做出了最低资本金比例的规定。此后国务院于2004年、2009年和2015年三次调整资本金比例。目前适用的法规是《国务院关于调整和完善固定资产投资项目资本金制度的通知》（国发〔2015〕51号）。
国有金融机构在向参与地方建设的国有企业（含地方政府融资平台公司）或PPP项目提供项目融资时，应首先审查项目资本金比例是否达到国家规定的最低比例，否则不予提供融资。
2.审查项目资本金来源是否合法合规
投资项目资本金是非债务性资金，而是由投资者认缴的出资额。从国发〔1996〕35号文的角度来看，项目资本金主要包括三大类：
（1）货币
投资者以货币方式认缴的资本金，其资金来源有：
1)各级人民政府的财政预算内资金、国家批准的各种专项建设基金、“拨改贷”和经营性基本建设基金回收的本息、土地批租收入、地方人民政府按国家有关规定收取的各种规费及其它预算外资金；
2)国家授权的投资机构及企业法人的所有者权益（包括资本金、资本公积金、盈余公积金和未分配利润、股票上市收益资金等）、企业折旧资金以及投资者按照国家规定从资金市场上筹措的资金；
3)社会个人合法所有的资金；
4)国家规定的其它可以用作投资项目资本金的资金。
（2）实物、工业产权、非专利技术、土地使用权作价出资
对作为资本金的实物、工业产权、非专利技术、土地使用权，必须经过有资格的资产评估机构依照法律、法规评估作价，不得高估或低估。以工业产权、非专利技术作价出资的比例不得超过投资项目资本金总额的20％，国家对采用高新技术成果有特别规定的除外。
（3）其他方式
对某些投资回报率稳定、收益可靠的基础设施、基础产业投资项目，以及经济效益好的竞争性投资项目，经国务院批准，可以试行通过发行可转换债券或组建股份制公司发行股票方式筹措资本金。
3.审查项目资本金是否已经实缴到位
国有金融机构应加强对项目资本金到位真实性的审查认定，采取要求融资主体提供资本金到位的合法、有效证明，或委托有资质的中介机构进行核实认定等多种方式，核实项目资本金是否已经足额到位，以实物、工业产权、非专利技术、土地使用权作价出资的，是否已经进行相应评估、办理了移交手续，避免出资不实、抽逃、撤回出资等问题。
当然，对于资本金是否需在项目开工前一次性实缴到位，亦或可分期到位，则需视监管机构和项目批复文件、合同等具体情况具体分析。例如一些金融监管机构对于房地产项目采严格标准，要求实缴到位，而基础设施项目则相应放宽至可视建设进度按比例到位。
4.穿透审查项目资本金来源是否属于债务性资金
国有金融机构应穿透审查项目资本金是否存在“明股实债”、股东借款、借贷资金等债务性资金和以公益性资产、储备土地等方式违规出资的问题，确保不存在以下情况：1）项目公司的股东借款、借贷资金、“明股实债”资金作为项目资本金；2）项目公司股东的借贷资金等债务性资金、“明股实债”资金作为项目资本金。
有关债务性资金之判断多可辅助财务凭证和会计账册，但个别记入权益类、实质上为“明股实债”的资金需特别关注。特别需要引起关注的是以基金、资管计划等形式呈现的特殊股东，大多存在“明股实债”型资金，如确属“明股实债”，根据23号文则应剔除该部分资本金后计算合规资本金之数额。至于是否需继续层层穿透至项目公司的股东的股东的股东等，是否需层层审核股东之财务报表？我们建议有关部门进一步明确。建议有关部门限缩向上穿透的适用，对于实业公司穿透一层足矣，即股东不得以借贷资金投资于项目公司，而无需穿透查看股东之股东（之股东……）之资金来源；对于资管计划或SPV，由于此前存在层层嵌套规避监管之现象，则可适用从严。
结语
严禁债务性资金充当建设项目资本金之规定有利于降杠杆，抑制过热投资，降低金融风险。然而，过于严苛之穿透审查将挫伤金融机构对基础设施投资之积极性。如前所述，要识别股东之债务性资金，非对财务报表作综合详细审核无从得知；若无限穿透，要求对股东之股东，甚至股东之股东之股东作地毯式审核，则将成为金融机构之沉重负担。在当前“防风险”之大势下，金融机构极为重视合规性，然而合规性之执行是以法规本身具有确定性为前提的，建议有关机构对“向上穿透”作明确解释，避免发生违规风险，同时作限缩性解释，避免过于增加交易成本。
[1]“投资项目资本金，是指在投资项目总投资中，由投资者认缴的出资额，对投资项目来说是非债务性资金，项目法人不承担这部分资金的任何利息和债务”
[2]“违反相关法律和政策规定，未按时足额缴纳项目资本金、以债务性资金充当资本金或由第三方代持社会资本方股份的”
[3]“今后地方政府确需设立融资平台公司的，必须严格依照有关法律法规办理，足额注入资本金，学校、医院、公园等公益性资产不得作为资本注入融资平台公司”
[4]“是指为社会公共利益服务，且依据有关法律法规规定不能或不宜变现的资产，如学校、医院、公园、广场、党政机关及经费补助事业单位办公楼等，以及市政道路、水利设施、非收费管网设施等不能带来经营性收入的基础设施等”。
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强监管下政信项目融资模式、合规路径及实务案例专题培训
法询精品课程大纲简介：
地方政府性债务管理背景下政信融资方式的变革
（黄老师）
上篇：政信融资中合规模式的构建与分析
第一部分 新的时代：地方政府融资方式变革
回顾预算管理制度改革与地方政府性债务管理的政策变化过程，说明在50号文和87号文发布之后政府进行基础设施与公共事业建设的合规模式
第二部分 模式之一：PPP
1. 分析PPP的目的与PPP在规范层面的构建方式，并分析PPP中的禁止情形。实例说明如何合理地区分“真”“伪”PPP
2. PPP项目的类型、参与主体、法律文件体系与风险防范。结合实际案例，具体分析在PPP项目中可能遇到的实务问题
3. TOT方式的构建与应用，结合国家发改委关于以PPP模式盘活基础设施存量资产的文件，说明TOT方式在实务中应用的要点与难点
第三部分 模式之二：政府购买服务
1. 政府购买服务方式的来源、PPP与政府购买服务的区别
2. 政府购买服务项目的合规要点
3. 棚改项目：在50号文和87号文发布之后，政府购买服务方式在棚改项目中的应用
第四部分 模式之三：公建公营（以土地开发为例）
1. 以土地开发为例，说明公建公营模式的操作方式
2. 传统的土地开发模式和4号文所构建的模式
3. 在50号文和87号文发布之后政府购买方式在土地开发中的应用
第五部分 融资平台公司的地位、作用与转型
1. 说明政府融资平台的界定与转型
2. 政府融资平台在政信融资中的角色变化
下篇：金融监管新政下金融机构项目融资业务的开展
第一部分 金融监管新政回顾与展望
1. 从全国金融工作会议、中央经济工作会议看新的金融监管思路的形成
2. 金融机构资产管理业务新规与各金融监管机构监管政策的分析与展望
第二部分 不同金融机构项目融资业务的特点
1. 传统的城市建设融资方式与项目融资方式的区别
2. 不同金融机构对项目的偏好分析，并分析银行、保险、信托、租赁公司等的资金特点与投资特点
第三部分 项目资本金融资：股权投资
1. 92号文、财金23号文对PPP项目、参与地方建设的国有企业项目的影响
2. 联合体的组建与基金结构的搭建
3. 股+债
4. 名股实债
第四部分 资产证券化的应用
1. 资产证券化在项目融资中的应用
2. 资产证券化的风险分析
第五部分 政府承诺分析
政府承诺系金融机构提供资金的重要信用基础，分析政府承诺的方式、效力等。
2018年政信融资业务合规经营方向
（王老师）
一、2018年政信融资监管要求
1、政信融资业务概述
2、2015年以来政信融资发展历程
(1) 存量政府债务置换/平台公司应收帐款质押融资
(2) 政府购买服务和产业基金
(3) 政府付费型PPP
(4) 棚户区改造、政府采购工程
2、2018年政信融资政策分析
(1) 政信融资监管政策汇总分析
(2) 《关于做好2018年地方政府债务管理工作的通知》（财预[2018]34号）政策分析
(3) 农村振兴和扶贫攻坚
(4) 跨省交易土地指标政策（地票）对地方政府财政收入带来的影响
（5）财金43号文对金融机构的影响
3、政信融资违规和整改案例分析
(1) 2017年财政部和审计署发现的违规举债情况
(2) 地方政府违规融资整改案例分析
二、政信融资核心问题分析
1、政信融资的“三个层次问题”
(1) 政府资金来源问题
(2) 政府资金如何向企业支付
(3) 政信融资项目和融资主体分类
2、政信融资关注的“两个要点”
(1) 是否涉及地方政府违规举债
(2) 项目融资管理要点
3、公益性项目合理融资方式分析
(1) 公益项目分类和经营特点分析
(2) 建筑施工项目运作方式和关注要点
(3) 常见公益类项目融资方式概述
三、2018年政信融资业务方向
1、2018年金融机构经营总体思路
2、政信融资业务方向
(1) 利用PPP+ABS盘活存量资产
(2) 棚户区改造和土地一级开发
(3) 城乡建设用地增减挂钩指标解决扶贫和乡村振兴
(3) ABO和特许经营权方式
(4) 国有资本直接投资
(5) 监管新规下如何设计产业基金解决项目资本金
3、政府融资平台市场化融资和改革
(1) 政府融资平台管理要求
(2) 平台公司转型及后继转型方向
(3) 通过流动资金贷款解决平台短期融资需求
四、政信融资案例分析
1、某市棚户区改造项目融资案例分析
(1) 棚户区改造的定义、分类、期限要求、预算要求和流程要求
(2) 棚户区改造相关政府批文及银行授信审查重点
(3) 放款前需要落实的相关资料及投后管理要点
2、某城投公司市场化融资案例
(1) 城投公司需要出具的相关资料及融资目的
(2) 城投公司获得政府支持的合理方式及相关要件
(3) 城投公司财务报表分析、融资结构分析
(4) 银行评估要点和投后管理重点
3、政府采购工程业务案例分析
(1) 政府采购工程的基本流程和相关要件
(2) 工程项目绩效考核要求和业务主要风险分担
(3) 银行对项目管理的基本要求
4、某市土地平整融资案例分析
(1) 政府“地票”补贴政策
(2) 政府购买服务和采购工程招标文件
(3) 相关业务协议重点和风险控制要点
讲师介绍
黄老师：高级合伙人律师、财政部政府和社会资本合作（PPP）中心专家、中国政法大学PPP研究中心专家委员会委员、华南国际经济贸易仲裁委员会（深圳国际仲裁院）PPP专业委员会委员、中国保险资产管理业协会第一届法律合规专业委员会委员，曾多次被Chambers and Partners、LEGALBAND等法律评级机构评选为专业领域卓越律师。主要的业务领域为基础设施与项目融资、资产管理与资产证券化、保险，曾在金融机构中从事法律合规工作。
在基础设施与项目融资方面，黄再再律师为政府部门、建设企业、房地产企业、金融机构等主体发起、参与、投资或者运作基础设施项目、公共服务项目、土地开发项目、片区开发项目等项目提供全面法律服务。在以PPP、BOT、TOT、政府购买等方式进行项目建设与项目融资方面，黄再再律师具有丰富的实践操作经验。
W老师：现就职某大型股份制商业银行投行业务创新中心主任，负责产品创新，资产引入，分行业务培训等工作。先后在证券公司、公募基金管理公司、四大行银行总行工作。曾任证券公司产品总监，长期从事资产管理产品开发、战略研究工作。熟悉商业银行理财业务、托管业务、资产证券化、信托业务、基金公司类信托业务、资本市场业务的理论与实务，参与了所任职机构众多有行业影响力的项目工作，具有丰富的实务经验，擅长金融产品的研发、结构设计与风险控制。具有证券从业资格、基金从业资格、期货从业资格，国际风险管理师认证（FRM）、银行风险与监管国际认证（ICBRR），具有复旦大学国际金融硕士和本科学位。
培训详情
培训地点：武汉
培训时间：2018年5月12-13日
培训费用：4200元/人（前十五名报名或者三人及以上团购有优惠）
报名方式
报名联系请联系工作人员电话&微信：135 2423 2434